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税务律师成功辩护废旧物资企业虚开发票案的六大要点

  • 新闻     2021-7-11
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2017年来,随着税务机关在废旧物资行业集中优势资源专项整治工作的开展,废旧物资行业虚开案件数量激增,涉案企业及人员面临巨大的行政风险和刑事风险。从近期华税代理的废旧物资行业虚开案件来看,这类案件涉案范围逐渐向上下游两端延伸,涉及面广,散户、回收企业、用废企业等不同交易环节的主体多受到牵连,涉税刑事风险已经覆盖了废旧物资购销交易的各个环节。虚开案件的集中爆发对律师辩护提出了硬性要求。本文基于对废旧物资行业的了解以及对税法和刑法的认识,结合华税代理的大量废旧物资行业虚开案件,在分析业务模式、虚开犯罪构成要件、案件事实与证据的基础上从定罪、量刑两个维度提出六大无罪辩护要点,以供税务人士及企业人员参考。

一、废旧物资行业中四类不构成虚开增值税专用发票罪的案件类型

(一)与真实交易相符的代开发票行为不构成虚开犯罪

典型案例:江苏杜某代开无罪案((2015)泰中刑二终字第00150号)

案情简介:

上诉人杜某在担任原南京阳山公司总经理期间,由于原南京阳山公司向东海县等地的农户购买原材料石英石无法取得增值税专用发票,遂与罗某商量,与罗某的公司签订购买石英石的合同,由罗某的捷宇、春达公司根据合同价款开具增值税专用发票的方式,解决其公司原材料正规发票来源问题。

2010年4月至2011年5月期间,原南京阳山公司职工陈某按照杜某的安排在东海县负责采购原材料石英石,并根据杜某的指示将所采购的石英石一部分运至南京、姜堰等地,一部分运至杜某个人所有的石料厂,由石料厂工人分拣后再运至原南京阳山公司、江苏阳山或汤阳公司。罗某按照杜某提供的价格和数量拟定捷宇、春达公司与原南京阳山公司、江苏阳山、汤阳公司石英石买卖合同,并根据合同开票,原南京阳山公司、江苏阳山、汤阳公司收到石英石和发票后,根据合同和发票金额打款至捷宇公司或春达公司账户,罗某收到货款后,将实际采购石英石的货款转至陈某个人银行卡,陈某在东海县支取现金交给农户,余款扣除其公司应得的费用后转给杜某或杜某要求的其他账户。在此期间,捷宇、春达公司分别向原南京阳山公司、江苏阳山、汤阳公司合计开出销售石英石的增值税专用发票90份,价税合计人民币9222200元,税额合计人民币1339977.87元,全部由上述单位申报抵扣。

律师观察:

“如实代开”行为是随着市场经济的发展,企业在经营管理中出现的新情况。在废旧物资大宗商品贸易领域,个体供应商负责回收废旧物资并向用废企业销售;在建筑领域,自然人成立的小型施工队,从个人处采购砂石等,都面临无法取得增值税专用发票的难题,而用废企业、建筑企业等均需要增值税专用发票入账,如前引案例中的杜某存在让他人如实代开的情形。此时,上述个人主观上无骗取税款的故意,与无货虚开的社会危害性不可相提并论,一律认定虚开不符合立法本意,违背主客观相一致原则。

最高人民法院研究室出台的《关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质征求意见的复函》(法研[2015]58号)第二项明确指出,“虚开增值税发票罪的危害实质在于通过虚开行为骗取抵扣税款,对于有实际交易存在的代开行为,如行为人主观上并无骗取抵扣税款的故意,客观上未造成国家增值税款损失的,不宜以虚开增值税专用发票罪论处”。该复函虽然不是司法解释,但在审判实践中具有重要的指导作用。“如实代开”行为中,第三方根据实际交易双方的交易数量、金额如实向受票方开具增值税专用发票,开票方如实申报增值税税款,受票方依法获得抵扣权益,整个增值税抵扣链条并未切断,受票方取得增值税专用发票抵扣进项税额实质上不会造成国家增值税税款损失。“如实代开”虽然违反发票管理制度,但不能简单地等同于虚开,不应再将“如实代开”行为认定为虚开增值税专用发票罪。

(二)未超出实际交易金额的部分不构成虚开犯罪

典型案例:东辽县包某甲不起诉案(东辽检一部刑不诉[2020]4号)

案情简介:

吉林**公司于2016年5月2日开始从废旧物资经营者曾某处收购废旧纸壳,至2016年12月30日,共计收购废纸壳合计价格9673520.72元,该公司员工包某甲联系曾某开具增值税专用发票,曾某通过涂某与天津**公司郑某沟通后,于2016年12月30日以吉林**公司的名义为吉林**公司开具12份增值税专用发票,价税合计13495607.52元。此后,至2017年2月27日,吉林**公司共计收购曾某废纸壳合计价格2957023.31元,并于2017年2月27日通过前述方式再次由天津**公司开具4份增值税专用发票,价税合计4378415.34元。后吉林**公司用前述16份增值税专用发票抵扣进项税合计人民币2597080.15元,其中超出与曾某实际交易量所虚开并用于抵扣进项税税额为449887.67元。

检察院审查后认为,涉案业务超出实际交易所虚开增值税专用发票的税额相对较小,包某甲犯罪情节轻微,决定对包某甲不起诉。

律师观察:

律师在处理虚开案件时,应整体上把握案件,准确区分有真实交易的数额和无真实交易的数额。当无真实交易的数额构罪时,应注意区别责任。首先是区分开票方与受票方的责任。开票方构成虚开的,受票方不必然构成虚开,两者责任应作准确区分,国家税务总局2014年第39号公告也明确了这一观点,对于同一主体取得发票、开具发票的两个行为应当分别评价,对于不同主体开具发票、取得发票的行为亦应当分别评价。反之,若以开票方构成虚开径行推定受票方构成虚开,则将导致整个交易链条中的下游企业全部构成虚开的严重后果,此种推定方式,不仅违反了商业行为的客观事实,也将造成社会经济活动的混乱,导致刑事打击一刀切、扩大化。其次,在开票方、受票方内部,需要结合当事人在整个业务中的作用、地位,区分彼此应承担的主次责任。如果存在上述案例的情形,构罪金额相对较小,且存在从轻、减轻处罚的情形,在起诉阶段,检察院可能会作出不起诉决定。

(三)不具备骗取税款目的、未造成增值税损失后果的不构成虚开犯罪

典型案例:江西省德兴市陈某虚开不起诉案(德检公诉刑不诉[2015]5号)

案情简介:

被不起诉人陈某系永捷公司实际控制人,高某为亿勤公司业务员。为解决永捷公司废旧钢材采购业务中的发票问题,陈某与高某约定:陈某从私人处购进废旧钢材后,将相应交易数据报给高某并通过高某从亿勤公司获取进项增值税专用发票共计17份,票面金额价税合计1932.595万元。该17份增值税专用发票经税局认证成功后,陈某即通过永捷公司银行账户向亿勤公司银行账户足额汇款。亿勤公司扣除了汇款总额的7.8%左右作为开票税款(手续费)后将剩余款额通过个人银行帐户返还至陈某的个人银行帐户上。私人的废钢货款则由陈某自行支付,陈某在与江铜公司达成销售协议后亦由其自行将上述废旧钢材送货上门履行交货义务。陈某取得的该17份增值税专用发票可以抵扣的税款数额为2808044元,目前其已抵扣税款2478721.24元,尚有329322.76元未抵扣。

检察院认为,现有证据不足以证明陈某具有骗取税款的主观故意,也无法查实陈某造成税款损失的具体数额,认定永捷公司与亿勤公司交易虚假的证据薄弱易变,难以固定,决定对陈某不起诉。

律师观察:

本案中,检察院作出不起诉决定是严格遵循《最高人民法院刑法研究室<关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质>征求意见的复函》(法研[2015]58号)规定的结果。该《复函》对虚开增值税专用发票罪进行了补充和完善,明确指出,成立虚开增值税专用发票罪以行为人在主观上具有骗抵税款的故意、客观上造成增值税税款损失的后果为必要条件。如确有证据证实行为人主观上不具有骗抵税款的故意、客观上未造成增值税税款损失的后果,则不应以虚开增值税专用发票罪论处。同时,最高检发布的《关于充分发挥检察职能服务保障“六稳”“六保”的意见》也明文规定:对于有实际生产经营活动的企业不以骗税为目的、且没有造成税款损失的虚开增值税专用发票行为,不以虚开增值税专用发票罪定性处理,应当移送税务机关给予相应的行政处罚。

(四)案件事实不清、证据不足的不构成虚开犯罪

典型案例:辽阳县高某不起诉案(辽县检一部刑不诉[2020]45号)

案情简介:

高某系实业公司法人、李某系实业公司前某部长,王某甲为个体大户,王某乙为环嘉(大连)公司业务员,王某丙为环嘉(大连)公司副总,梁某为环嘉(大连)公司分公司总经理,各方当事人发生了如下合作事项:2016年11月,实业公司从王某甲个人手中购买废钢,因王某甲没有开具增值税专用发票的资质,高某、李某与王某甲协商,由实业公司支付虚开增值税专用发票的开票费,在李某的安排下,王某甲找环嘉(大连)公司的分公司协商开票事宜,后王某甲找到环嘉(大连)公司业务员王某乙,王某乙向环嘉(大连)公司副总经理王某丙(另案处理)汇报该业务,经多方商定,由王某甲与环嘉(大连)公司的分公司签订买卖废钢协议,再由实业公司与环嘉(大连)公司的分公司签订废钢6万吨的购销合同(实际吨数以磅单为准),并进行公对公虚假走账,王某甲将废钢直接送到实业公司,环嘉(大连)公司的分公司获取价税合计额13%的开票费,2019年12月30日,环嘉(大连)公司的分公司向实业公司虚开增值税专用发票18组,价税合计123,281,489.42元。从2016年11月至2017年1月,实业公司作废7组增值专用发票,环嘉(大连)公司的分公司实际向实业公司虚开增值税专用发票11组。按事先约定,2017年4月至5月,实业公司分17笔将虚假货款打到环嘉(大连)公司的分公司对公账户上,环嘉(大连)公司的分公司扣除8,785,939.2元开票费,将剩余货款分别打到王某甲、王某丙、马某的个人农业银行卡上,再由王某甲按照事先约定将货款支付给散户。本案经退回补充侦查,检察院认为侦查机关认定的犯罪事实不清、证据不足,不符合起诉条件,决定对实业公司不起诉。

律师观察:

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